L’ex amministratore risponde del fallimento? Cosa rischia chi ha lasciato la carica prima del default
Profili di responsabilità civile e penale per chi ha gestito la società negli anni precedenti alla crisi
La dichiarazione di fallimento — oggi liquidazione giudiziale nel linguaggio del Codice della Crisi d’Impresa e dell’Insolvenza — non è mai un evento improvviso. È il punto di arrivo di un percorso di dissesto che spesso affonda le radici in anni di gestione precedente. Per questo, la legge non si limita a guardare chi siede al timone nel momento del naufragio: guarda anche a chi lo ha governato prima.
Se sei stato amministratore di una società che è poi fallita, anche molto tempo dopo la tua uscita, potresti essere nel mirino del curatore fallimentare e della Procura. Ecco quello che devi sapere.
1. Il principio: il fallimento guarda indietro
Il punto di partenza è semplice: la responsabilità si aggancia alla condotta, non alla data del fallimento. Se durante il tuo mandato hai compiuto atti che hanno depauperato il patrimonio sociale, omesso di tenere correttamente la contabilità, o aggravato il dissesto senza ricorrere tempestivamente agli strumenti di allerta, quei comportamenti rilevano — anche se hai lasciato la carica uno, due o tre anni prima che il tribunale dichiarasse l’insolvenza.
La regola vale sia sul fronte civile che su quello penale. Le due strade sono indipendenti: puoi essere chiamato a rispondere civilmente dei danni, penalmente per i reati fallimentari, o — nel caso peggiore — su entrambi i fronti contemporaneamente.
2. La responsabilità civile: l’azione del curatore
Quando una società viene dichiarata in liquidazione giudiziale, il curatore ha il compito di ricostruire la storia della gestione e verificare se vi siano azioni di responsabilità percorribili. Gli strumenti principali sono due.
L’azione sociale di responsabilità (art. 2392 c.c.) colpisce l’amministratore che ha violato i doveri impostigli dalla legge o dallo statuto, causando un danno alla società. Il curatore subentra nella legittimazione attiva e può agire per tutto il periodo in cui l’amministratore ha operato. I termini di prescrizione sono di cinque anni, ma decorrono in modo che spesso, al momento del fallimento, siano ancora tutti disponibili.
L’azione dei creditori sociali (art. 2394 c.c.) scatta invece quando il patrimonio sociale risulta insufficiente a soddisfare i crediti: in quel caso i creditori — e, in loro vece, il curatore — possono agire contro l’amministratore per il danno cagionato. Anche qui, la prescrizione è quinquennale.
Le condotte più frequentemente contestate negli accertamenti post-fallimentari riguardano: pagamenti preferenziali a fornitori vicini o a società collegate; cessioni di beni sottocosto; prelievi ingiustificati dal conto corrente aziendale; finanziamenti a soggetti correlati mai restituiti; omessa convocazione dell’assemblea in presenza di perdite che erodevano il capitale.
Il danno risarcibile viene di norma quantificato nella differenza tra il patrimonio netto alla data di cessazione della carica e quello esistente al momento del fallimento — il cosiddetto deficit fallimentare. Una cifra che può essere molto rilevante, e che il curatore chiederà di recuperare integralmente.
3. La responsabilità penale: bancarotta fraudolenta e semplice
Sul piano penale, i reati fallimentari sono disciplinati dall’art. 322 e seguenti del Codice della Crisi (che ha recepito la previgente legge fallimentare). La distinzione fondamentale è tra bancarotta fraudolenta e bancarotta semplice.
La bancarotta fraudolenta — la più grave — presuppone condotte dolose: distrazione o occultamento di beni, distruzione di libri contabili, esposizione di passività inesistenti, favoreggiamento di alcuni creditori a danno degli altri. Per questo reato non è richiesto che l’atto sia stato compiuto nell’imminenza del fallimento: una distrazione avvenuta tre anni prima può essere perfettamente contestata, perché ciò che conta è che sia avvenuta durante la gestione dell’impresa poi fallita. La pena può arrivare fino a dieci anni di reclusione.
La bancarotta semplice riguarda invece condotte colpose: spese personali eccessive, operazioni imprudenti, ritardo nella richiesta di apertura di una procedura concorsuale. Le pene sono più contenute, ma il processo penale, con tutto ciò che comporta in termini di immagine e costi legali, è comunque un’esperienza che vale la pena evitare.
Un elemento spesso sottovalutato: anche la tenuta della contabilità è oggetto di specifica attenzione. Libri incompleti, scritture irregolari, registrazioni che non rispecchiano la realtà: tutto questo può configurare bancarotta documentale, che si affianca alle contestazioni patrimoniali.
4. La difesa: cosa conta davvero
Se sei stato contattato dal curatore, se hai ricevuto un avviso di garanzia, o se semplicemente sai che la società che hai amministrato è in difficoltà e temi un’iniziativa nei tuoi confronti, la cosa più importante è non aspettare.
Una difesa efficace si costruisce raccogliendo tutta la documentazione relativa al periodo della tua gestione: verbali del consiglio di amministrazione, bilanci approvati, estratti conto, contratti, comunicazioni con i sindaci o con i soci. Questi documenti permettono di ricostruire il contesto decisionale in cui hai operato, di dimostrare che le scelte effettuate erano informate e motivate, e — ove possibile — di spezzare il nesso causale tra la tua gestione e il dissesto.
Sul piano penale, l’elemento soggettivo — dolo o colpa — è spesso il terreno più fertile per la difesa: molte contestazioni di bancarotta fraudolenta si scontrano con la difficoltà di dimostrare l’intento distrattivo, specie quando le operazioni oggetto di accusa avevano una giustificazione economica o gestionale riconoscibile.
Anche la questione del nesso causale con il dissesto va attentamente esplorata: se dopo la tua uscita dalla carica si sono verificati eventi nuovi e autonomi — nuova gestione scorretta, sopravvenienze straordinarie, perdita di commesse rilevanti — questi possono assumere rilievo dirimente per escludere o ridurre la tua responsabilità.
Il presente articolo ha finalità informative generali e non costituisce parere legale. Per una valutazione della propria posizione specifica è necessario rivolgersi a un professionista.